一、提出問題

隨著數(shù)字通信技術(shù)的迅速發(fā)展，以及移動智能終端的廣泛應(yīng)用，許多普通的網(wǎng)絡(luò)使用者都能夠加入到文化產(chǎn)品的創(chuàng)造中來，變成了一種新興內(nèi)容的輸出者。這種網(wǎng)絡(luò)用戶參與文化產(chǎn)品創(chuàng)作的過程也稱為“用戶生成內(nèi)容”。但是短視頻的創(chuàng)造的內(nèi)容具有制作門檻低、操作簡單、傳播快、感官刺激強(qiáng)等優(yōu)勢，迅速崛起。

同時(shí)，伴隨著新修改的《著作權(quán)法》的實(shí)施，“視聽作品”是對現(xiàn)在創(chuàng)作的文化產(chǎn)品的一種表述，相較于傳統(tǒng)的術(shù)語所包含的范圍更加的廣發(fā)，將具有一定的獨(dú)創(chuàng)性的視頻以及通過剪輯的視頻或者時(shí)長較傳統(tǒng)的電影更短的試聽內(nèi)容均有了被納入影視作品范疇的明確法律依據(jù)。雖然有了新的法律依據(jù)，但是二次創(chuàng)作短視頻與原創(chuàng)作品間的權(quán)利沖突，仍然是待解決的問題。

二次制作的短視頻和原始作品之間的權(quán)利沖突，實(shí)質(zhì)上是公眾對作品的使用自由和著作權(quán)獨(dú)占性的矛盾，即著作權(quán)所追求“接觸”和“激勵”兩個(gè)目標(biāo)的矛盾。二次創(chuàng)作是在對原始的作品進(jìn)行使用，并在此基礎(chǔ)上進(jìn)行一定的創(chuàng)造，這很容易就會牽涉到受著作權(quán)保護(hù)的著作權(quán)人的利益，并與此產(chǎn)生利益糾紛；相應(yīng)的，著作權(quán)人對二次創(chuàng)作者采取的制止、打壓和反抗的舉措，在一定程度上打擊了二次創(chuàng)作者的自由創(chuàng)作的積極性，并且損害了其自身的利益，從而會進(jìn)一步激化矛盾。

二、二次創(chuàng)作短視頻著作權(quán)侵權(quán)成因分析

社會不斷發(fā)展，電子設(shè)備更新迅速，公眾通過網(wǎng)絡(luò)能夠更快地獲取信息，短視頻被納入《中華人民共和國著作權(quán)法》的視聽作品類型，對創(chuàng)作自由的提倡，也不斷充實(shí)著二次創(chuàng)作群體規(guī)模。對各大網(wǎng)絡(luò)視頻平臺上的二次創(chuàng)作的短視頻進(jìn)行分析考量后，發(fā)現(xiàn)該類著作權(quán)侵權(quán)具有“侵權(quán)成本較低”“侵權(quán)主體認(rèn)定較難”“侵權(quán)行為危及的權(quán)利種類較多”的特點(diǎn)。

（一）侵權(quán)成本低

首先，短視頻制作方法與專業(yè)視頻制作手段相比較簡單，普通群眾也可以輕松掌握，這使得二次創(chuàng)作者創(chuàng)造所需的技術(shù)以及成本都比較低，網(wǎng)友剪輯視頻沒有時(shí)間限制，在完成制作后，無需相關(guān)行政單位的批準(zhǔn)，直接上傳和分享至短視頻平臺，所以造成二次創(chuàng)作短視頻行業(yè)入門門檻較低的局面。其次，以影視劇或者電影作品為代表的制作基礎(chǔ)要素豐富并且容易獲取，不必進(jìn)行大量的前期準(zhǔn)備工作。這也是與一般著作權(quán)侵權(quán)糾紛相比，二次創(chuàng)作短視頻侵權(quán)現(xiàn)象激增的主要原因之一。

（二）侵權(quán)主體認(rèn)定較難

權(quán)利人起訴侵權(quán)者需要提供侵權(quán)者的個(gè)人信息，法院才會受理案件，但是這些個(gè)人信息是屬于短視頻用戶的隱私，平臺并不會將用戶的賬號注冊信息進(jìn)行公布，因此，不能確認(rèn)賬號主體身份，同時(shí)，平臺的用戶數(shù)量很多，要逐一排查也比較困難。并且“用戶在地理位置上極為分散，而且可以采取各種技術(shù)手段隱藏自己的真正身份和地址網(wǎng)絡(luò)，要想一一找到這些用戶并提起訴訟非常困難”。

三、二次創(chuàng)作短視頻侵犯著作權(quán)的判定分析

研究短視頻侵權(quán)責(zé)任的關(guān)鍵是短視頻的性質(zhì)判定，即短視頻是否屬于作品，是否受著作權(quán)法調(diào)整。在二次創(chuàng)作短視頻領(lǐng)域?qū)τ谄淝謾?quán)判定必須要解決短視頻獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定的問題。“‘獨(dú)創(chuàng)性’是作品的應(yīng)有之義，只要具有最低限度獨(dú)創(chuàng)性的作品就可以受著作權(quán)保護(hù)。”“然而，法律沒有給出也無法給出獨(dú)創(chuàng)性的準(zhǔn)確的定義，理論上的解釋也是眾說紛紜，莫衷一是，以至于獨(dú)創(chuàng)性成為著作權(quán)法中最基本而又最復(fù)雜的一個(gè)問題。”雖然現(xiàn)行的法律沒有明確規(guī)定獨(dú)創(chuàng)性的具體含義，但在實(shí)踐中普遍認(rèn)為可以從“獨(dú)立性”和“創(chuàng)造性”兩個(gè)方面來解釋。有學(xué)者認(rèn)為“作品是一種具有精神功能的符號組合，由存量要素和增量要素構(gòu)成，作品獨(dú)創(chuàng)性的本質(zhì)在于具備一定的增量要素?！彼?，創(chuàng)作的過程便是產(chǎn)生增量要素的過程。在二次創(chuàng)作短視頻的過程中已有的原作品便是存量要素，“創(chuàng)”便是其中的增量要素。所以在二次創(chuàng)作短視頻的獨(dú)創(chuàng)性判定中，在確保制作者滿足“獨(dú)立創(chuàng)作”的條件下，重點(diǎn)研究“創(chuàng)”的認(rèn)定。研讀相關(guān)實(shí)務(wù)案例，發(fā)現(xiàn)法院主要考察二次創(chuàng)作短視頻所使用的外在制作手法是否具有特殊性以及二次創(chuàng)作者的內(nèi)在創(chuàng)作意圖是否具備完整性，從而對“創(chuàng)”進(jìn)行判定。但兩者作為判斷作品的獨(dú)創(chuàng)性的存在局限性，且二次創(chuàng)作者的創(chuàng)作意圖的完整性只是短視頻獨(dú)創(chuàng)性判斷的輔助要件，不能以二次創(chuàng)作者的主觀創(chuàng)作意圖為主要考察對象對獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行考量。

司法實(shí)踐中外在制作手法的特殊性與主觀創(chuàng)作意圖的完整性已經(jīng)不能作為獨(dú)創(chuàng)性的主要判定要素，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考察二次創(chuàng)作短視頻對在先作品的轉(zhuǎn)換程度對二次創(chuàng)作短視頻是否欠缺獨(dú)創(chuàng)性進(jìn)行判斷，轉(zhuǎn)換程度越高，那么制作出的二次創(chuàng)作短視頻具備獨(dú)創(chuàng)性的可能性就越高，并且應(yīng)當(dāng)以轉(zhuǎn)換程度的考察為主，以制作手法與創(chuàng)作意圖作為次要考察要素。

“創(chuàng)”的判定更應(yīng)當(dāng)注重從客觀方面進(jìn)行評價(jià)，“‘個(gè)性’是表達(dá)的客觀方面的獨(dú)特性”。二次創(chuàng)作短視頻是以在先作品為基礎(chǔ)而進(jìn)行再創(chuàng)作的，那么判斷其是否具備獨(dú)創(chuàng)性更應(yīng)重點(diǎn)考察二次創(chuàng)作出的短視頻與在先作品相比，是否被賦予新的表達(dá)和內(nèi)容，如果能讓觀眾在較短時(shí)間內(nèi)甚至是幾十秒內(nèi)識別到二次創(chuàng)作出的短視頻被賦予了新的內(nèi)容和表達(dá)，并且感受到二次創(chuàng)作者對原作品的個(gè)性選擇與安排是極其考驗(yàn)二次創(chuàng)作者的創(chuàng)作能力的，所以轉(zhuǎn)換程度應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)考察二次創(chuàng)作的短視頻能否體現(xiàn)二次創(chuàng)作者的個(gè)性選擇與安排，是否體現(xiàn)明顯取舍，即不能將在先作品的內(nèi)容作為二次創(chuàng)作的核心表達(dá)，必須使自己的新增創(chuàng)作部分成為二創(chuàng)短視頻的中心內(nèi)容，為此可以將使用在先作品的量作為參考要素，即可以參考使用在先作品占二次創(chuàng)作短視頻的比例以及使用在先作品的部分占原作品的比例。由于對于作品“創(chuàng)造性”的考量都是從主觀角度出發(fā)的主觀評價(jià)，不能僅以審理案件的法官個(gè)人主觀判斷為依據(jù)，所以可以從第三者的主觀角度出發(fā)，以具備觀眾對二次創(chuàng)作出的短視頻的反應(yīng)作為衡量轉(zhuǎn)換程度高低的輔助參考因素，即以觀眾對二創(chuàng)短視頻的評價(jià)來判斷該短視頻是否體現(xiàn)了作者的個(gè)性安排與選擇，如果二次創(chuàng)作出的短視頻得到觀眾的高度認(rèn)可，能夠引起觀眾的高度共鳴與反響，那么該短視頻便更可能具備較高轉(zhuǎn)換程度，具備獨(dú)創(chuàng)性，相反則認(rèn)為欠缺獨(dú)創(chuàng)性，認(rèn)定該短視頻構(gòu)成侵權(quán)。綜上，本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以二次創(chuàng)作的短視頻對在先作品的轉(zhuǎn)換程度為考察重點(diǎn)，同時(shí)將二次創(chuàng)作者的主觀創(chuàng)作意圖與外在制作手法作為輔助，綜合運(yùn)用對二次創(chuàng)作出的短視頻是否欠缺獨(dú)創(chuàng)性做出判斷。

四、二次創(chuàng)作短視頻侵犯著作權(quán)的解決路徑

（一）加強(qiáng)侵權(quán)行為的懲罰力度

二次創(chuàng)作短視頻侵權(quán)成本較低，導(dǎo)致侵權(quán)行為頻發(fā)，要想妥善解決短視頻著作權(quán)侵權(quán)問題，需要加強(qiáng)侵權(quán)行為的懲罰力度。在面對二次創(chuàng)作短視頻的侵權(quán)行為不僅要求對方刪除并且還需要賠償一定數(shù)額的金錢。賠償金額可以按照侵權(quán)方所獲得利益以及損害被侵權(quán)方的利益進(jìn)行計(jì)算。同時(shí)也可以根據(jù)被侵權(quán)方所花費(fèi)的時(shí)間成本和技術(shù)成本來進(jìn)行計(jì)算。對于計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)可以由立法機(jī)關(guān)或者法院進(jìn)行規(guī)定，避免出現(xiàn)賠償金額遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被侵權(quán)方所花費(fèi)的成本。除了金錢賠償之外，平臺需要對侵權(quán)人的賬號進(jìn)行凍結(jié)，限制對方二次創(chuàng)作短視頻的發(fā)布，在源頭上制止侵權(quán)行為的發(fā)生。

（二）強(qiáng)化短視頻平臺的告知的義務(wù)

短視頻平臺是二次創(chuàng)作者傳播其創(chuàng)造的作品的載體。因以網(wǎng)絡(luò)虛擬數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)而進(jìn)行二次創(chuàng)作的短視頻作品，短視頻平臺不公示侵權(quán)賬號的注冊信息，導(dǎo)致侵權(quán)主體難以認(rèn)定。為此，平臺需要強(qiáng)化其告知義務(wù)。平臺需要協(xié)助被侵權(quán)者對于侵權(quán)者賬號注冊信息的獲取，以便于被侵權(quán)者維護(hù)自身的利益。短視頻平臺有義務(wù)告知創(chuàng)作者在短視頻發(fā)表的過程中注意著作權(quán)侵權(quán)問題，若短視頻平臺未履行告知義務(wù)，又沒有對侵權(quán)的作品采取禁止播放或者是將該作品進(jìn)行下架的方式，那么由平臺承擔(dān)賠償責(zé)任。另外，平臺應(yīng)該采取更加嚴(yán)厲的懲罰措施去懲罰侵權(quán)視頻的發(fā)布者，以此能夠鼓勵原創(chuàng)且保護(hù)被侵權(quán)者的利益。

（三）構(gòu)建協(xié)同救濟(jì)機(jī)制

二次創(chuàng)作短視頻侵權(quán)行為侵犯多種權(quán)利，不僅侵犯著作權(quán)，還有其他一些人格權(quán)利，如肖像權(quán)、姓名權(quán)等。在此種情形之下，立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)應(yīng)該構(gòu)建協(xié)同的救濟(jì)機(jī)制，立法方面盡可能明確侵犯權(quán)利種類的界限為司法裁判提供法律依據(jù)。在司法的過程中運(yùn)用法律解釋，判斷是侵犯何種權(quán)利，并且在訴訟過程中，面對提起的多個(gè)訴訟，能合并審理的就合并審理。并且要按照法律嚴(yán)懲侵權(quán)行為人，讓侵權(quán)行為的成本增加，以此能夠更好地保護(hù)被侵權(quán)人的合法權(quán)益。

五、結(jié)語

  自媒體時(shí)代下，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與快節(jié)奏的生活使得社會公眾的娛樂需求快速增長。短視頻的速食化、碎片化的特點(diǎn)契合當(dāng)下社會文化的發(fā)展，使其成為新一代社會公眾表達(dá)自己情感和與他人交流的重要載體。但，二次創(chuàng)作短視頻侵犯著作權(quán)問題，尤其是如何去平衡二次創(chuàng)作者與原創(chuàng)者的利益已經(jīng)成為了一個(gè)迫切需要解決的議題。本文旨分析二次創(chuàng)作短視頻侵犯著作權(quán)的原因，明確了二次創(chuàng)作短視頻獨(dú)創(chuàng)性的構(gòu)成要件以及合理使用的范圍，針對二次創(chuàng)作短視頻侵犯著作權(quán)的問題，提出了相應(yīng)的解決措施，以此來保護(hù)短視頻著作權(quán)人的合法權(quán)益不受侵犯，從而能夠確保短視頻作品的合理利用和共享得到有效的促進(jìn)。

文章來源：  《安徽科技報(bào)》   http://m.00559.cn/w/qt/35317.html